Постановление Правительства Санкт-Петербурга от 03.09.2007 N 1090

О заключении концессионного соглашения в отношении Орловского тоннеля под р. Невой в Санкт-Петербурге

(ii) приводит к существенной задержке срока завершения Строительства; или

(iii) существенно затрудняет Эксплуатацию Тоннеля.

События, не являющиеся Обстоятельствами непреодолимой силы

51.2. Любое обстоятельство, которое может быть квалифицировано как Обстоятельство непреодолимой силы в соответствии с п. 51.1, не считается таковым, если:

(a) наступление такого обстоятельства могло быть предусмотрено или предотвращено Пострадавшей стороной разумными и добросовестными усилиями, включая получение таких заменяющих товаров, работ или услуг, которые были необходимы в сложившихся обстоятельствах (и могли быть разумно приобретены с точки зрения цены и иных показателей) в целях исполнения Концессионером своих обязательств в соответствии с настоящим Концессионным соглашением;

(b) наступление такого обстоятельства было вызвано полностью или частично нарушением Пострадавшей стороной любого из своих обязательств согласно настоящему Концессионному соглашению, любому другому Договору по проекту или Действующему законодательству или любым действием или бездействием Пострадавшей стороны, или, если Пострадавшей стороной является Концессионер, - действием или бездействием любого Лица, относящегося к Концессионеру; и(или)

(c) в соответствии со Стандартами исполнения Тоннель должен быть построен и(или) Строительство и Эксплуатация должны осуществляться таким образом, чтобы не быть подверженным наступлению такого обстоятельства.

Последствия наступления Обстоятельства непреодолимой силы

51.3. Пострадавшая сторона должна при первой возможности, но в любом случае не позднее 3 (трех) Рабочих дней с момента наступления Обстоятельства непреодолимой силы, письменно уведомить о его наступлении другую Сторону, после чего не позднее 14 (четырнадцати) Рабочих дней с момента наступления Обстоятельства непреодолимой силы направить развернутое уведомление, содержащее информацию по п. 51.4 ниже (далее - "Уведомление о наступлении обстоятельства непреодолимой силы").

51.4. Каждое Уведомление о наступлении обстоятельства непреодолимой силы должно содержать сведения о:

(a) Обстоятельстве непреодолимой силы и его предполагаемой длительности (в той мере, в какой это возможно оценить);

(b) влиянии Обстоятельства непреодолимой силы на исполнение Пострадавшей стороной своих обязательств по настоящему Концессионному соглашению (в той мере, в какой это возможно оценить);

(c) действиях, предпринимаемых Пострадавшей стороной для устранения последствий Обстоятельств непреодолимой силы; и

(d) предлагаемых Пострадавшей стороной изменениях условий настоящего Концессионного соглашения, необходимых в связи с наступлением Обстоятельства непреодолимой силы для продолжения исполнения Пострадавшей стороной обязательств из настоящего Концессионного соглашения - в случае необходимости; и

(e) оценке:

(i) отсрочки, необходимой Пострадавшей стороне для исполнения обязательства, подверженного влиянию Обстоятельства непреодолимой силы; и

(ii) продление Запланированного срока завершения строительства или, если такое обстоятельство происходит после Запланированного срока завершения строительства, Окончательного срока завершения строительства.

51.5. В течение 25 (двадцати пяти) дней с момента получения Стороной Уведомления об обстоятельстве непреодолимой силы Стороны должны проводить встречи для обсуждения Обстоятельства непреодолимой силы и его последствий и, в той мере, в какой это возможно, определения наиболее эффективного порядка действий, включая необходимые разумные усилия для уменьшения влияния Обстоятельства непреодолимой силы (например, путем изменения Плана работ), а также для согласования изменений условий Концессионного соглашения, необходимых в связи с наступлением Обстоятельства непреодолимой силы для продолжения исполнения Пострадавшей стороной обязательств из настоящего Концессионного соглашения.

51.6. В случае недостижения согласия относительно порядка последующих действий согласно п. 51.5 в течение указанного срока по истечении такого срока Стороны должны передать Спор на разрешение в Порядке разрешения споров.

51.7. В случае если Обстоятельство непреодолимой силы продолжает иметь место и с учетом п. 51.10:

(a) Пострадавшая сторона не должна нести ответственность за неисполнение или просрочку исполнения своих обязательств в соответствии с настоящим Концессионным соглашением, но только в той степени, в которой такое неисполнение или просрочка прямо вызваны таким Обстоятельством непреодолимой силы; и

(b) Запланированная дата завершения строительства должна быть увеличена, как согласовано Сторонами или как определено согласно п. 51.6, на срок действия задержки, вызванной Обстоятельством непреодолимой силы (включая по осуществлению какого-либо согласованного Изменения), за исключением случаев, когда Обстоятельство непреодолимой силы наступает после Запланированной даты завершения строительства, но до Окончательного срока завершения строительства - в этом случае Окончательный срок завершения строительства должен быть увеличен в соответствии с соглашением Сторон или как определено согласно п. 51.6 на срок действия задержки, вызванной Обстоятельством непреодолимой силы.

51.8. Обстоятельство непреодолимой силы не влияет на размер платежей либо обязанность любой Стороны их произвести в соответствии с настоящим Концессионным соглашением, включая обязательство Концедента по уплате Суммы квартального платежа.

51.9. Пострадавшая сторона должна передавать другой Стороне любые сведения относительно Обстоятельства непреодолимой силы, которые должны были быть включены в Уведомление об обстоятельстве непреодолимой силы, но которые проявились после того, как Пострадавшая сторона направила Уведомление об обстоятельстве непреодолимой силы.

Обязанность принимать меры для сведения к минимуму воздействия Обстоятельств непреодолимой силы

51.10. Пострадавшая сторона обязана принять все разумные меры для сведения к минимуму воздействия Обстоятельства непреодолимой силы, а также незамедлительно возобновить исполнение всех своих обязательств по настоящему Концессионному соглашению.

51.11. Во избежание сомнений Пострадавшая сторона не освобождается от ответственности в соответствии с настоящим Концессионным соглашением в той мере, в которой она не исполнила свои обязательства в соответствии с настоящим Концессионным соглашением вследствие невыполнения своих обязательств в соответствии с п. 51.10.

Прекращение Обстоятельства непреодолимой силы

51.12. После прекращения действия Обстоятельства непреодолимой силы или после прекращения влияния Обстоятельства непреодолимой силы на исполнение Пострадавшей стороной обязательств из Концессионного соглашения:

(a) Пострадавшая сторона должна в кратчайшие сроки письменно уведомить об этом другую Сторону, но в любом случае не позднее 10 (десяти) Рабочих дней с момента такого прекращения; и

(b) Пострадавшая сторона должна в кратчайший возможный срок исполнить обязательства, исполнению которых препятствовало Обстоятельство непреодолимой силы.

Соотношение между Обстоятельствами непреодолимой силы и Особыми обстоятельствами

51.13. В той степени, в которой какое-либо Обстоятельство непреодолимой силы также является Особым обстоятельством, такое Обстоятельство непреодолимой силы, а также его последствия рассматриваются в качестве Особых обстоятельств. Если при этом какое-либо обстоятельство может быть разделено на несколько обстоятельств, одни из которых будут являться Особыми обстоятельствами, а другие - Обстоятельствами непреодолимой силы, Концессионер должен иметь право на освобождение от обязательств, в зависимости и в той степени, в которой каждая часть таких событий является Особым обстоятельством или Обстоятельством непреодолимой силы.

52. Прямое управление Концедентом

Право Концедента на Прямое управление

52.1. В любое время в течение Срока после выдачи Акта приемки Концедент вправе приостановить осуществление Концессионером своих прав в соответствии с настоящим Концессионным соглашением полностью либо частично, а Концессионер, заключая Концессионное соглашение, дает свое согласие на осуществление Концедентом указанных действий и обязуется оказать любое содействие, разумно необходимое Концеденту в осуществлении им своего права на Прямое управление. Концедент может осуществить свое право на Прямое управление, если по его обоснованному мнению ему необходимо принять меры в связи с Проектом:

(a) поскольку существует серьезный риск нанесения ущерба здоровью или безопасности людей, какому-либо имуществу или окружающей среде;

(b) в целях исполнения предусмотренных законом обязанностей, и/или

(c) если Концеденту было направлено уведомление в соответствии с п. 52.2.

Уведомление о введении Прямого управления

52.2. С учетом положений п. 52.3, если Концедент намерен воспользоваться правами на введение Прямого управления согласно п. 52.1 он направляет Концессионеру уведомление с указанием причины и предполагаемого срока Прямого управления, а также мер и действий, которые намерен предпринять Концедент в отношении Проекта.

52.3. Если это необходимо по обоснованному мнению Концедента, он вправе приступить к осуществлению прав по Прямому управлению до направления Концессионеру уведомления согласно п. 52.2.

Последствия Введения Прямого управления

52.4. При осуществлении Концедентом прав по Прямому управлению в соответствии с настоящим п. 52 применяются следующие положения:

(a) Концессионер обязан предпринять разумные усилия для оказания содействия Концеденту и выполнять разумные и обоснованные указания с его стороны;

(b) на срок Прямого управления Концессионер освобождается от исполнения обязательств по настоящему Концессионному соглашению в той мере, в которой этому препятствует осуществление Концедентом прав по Прямому управлению;

(c) если решение Концедента о введении Прямого управления вызвано действиями или бездействием Концессионера, последний обязан возместить Концеденту разумные расходы, связанные с осуществлением прав по Прямому управлению;

(d) если решение Концедента о введении Прямого управления вызвано наступлением Обстоятельств непреодолимой силы, каждая Сторона самостоятельно несет свои расходы по исполнению настоящего Концессионного соглашения; и

(e) в той мере, в которой решение Концедента о введении Прямого управления вызвано наступлением обстоятельств, иных чем указанные в пп. 52.4(c) и 52.4(d), то Концедент обязуется возместить Концессионеру ущерб, понесенный Концессионером в результате введения Прямого управления, в случае если такой ущерб (i) не включают расходы на эксплуатацию и техническое обслуживание и другие текущие расходы, (ii) является разумным; и (iii) не включают упущенную выгоду (в том числе у третьих лиц), а также косвенные убытки независимо от того, чем они были вызваны; а также

(f) решение Концедента об осуществлении предоставленного ему права Прямого управления ни при каких обстоятельствах не влияет на суммы платежей или какие-либо платежные обязательства той или иной Стороны по настоящему Концессионному соглашению и не является основанием для неуплаты каких-либо сумм, за исключением указанного в п. 52.4(e).

Прекращение Прямого управления

52.5. Срок действия Прямого управления длится вплоть до устранения или прекращения обстоятельств, перечисленных в п. 52.1.

52.6. За исключением п. 52.1(c), как только обстоятельства, послужившие основанием введения Прямого управления Концедента, и последствия таких обстоятельств перестали существовать, Концедент должен в максимально короткие сроки уведомить Концессионера о том, что Концедент прекращает осуществление Права прямого управления в соответствии с п. 52. Такое уведомление должно содержать:

(a) дату прекращения осуществления Концедентом права прямого управления, при этом такая дата не может наступить позднее 15 (пятнадцати) Рабочих дней после направления уведомления Концедента в соответствии с п. 52.6; и

(b) при необходимости план передачи приостановленного Строительства и(или) Эксплуатации обратно Концессионеру.

52.7. Немедленно после прекращения Концедентом осуществления своих прав по Прямому управлению Концессионер обязан в полном объеме возобновить исполнение всех соответствующих обязательств в соответствии с Концессионным соглашением, исполнение которых было приостановлено в связи с применением настоящего п. 52.

52.8. Во избежание сомнений осуществление Концедентом своих прав по введению Прямого управления не влияет на его права по расторжению Концессионного соглашения по основаниям, предусмотренным в п. 61.

Часть I: Информация, отчетность, мониторинг и проверка

53. Мониторинг и Проверка

Общие права Концедента и Лиц, относящихся к Концеденту

53.1. При условии соблюдения положений настоящей части I (Информация, Отчетность, Мониторинг и Проверка) в течение Срока действия Концессионного соглашения Концедент и уполномоченные им лица вправе предпринимать любые меры с целью проверки соблюдения Концессионером условий настоящего Концессионного соглашения и Действующего законодательства, а именно:

(a) осматривать Тоннель, включая все находящиеся на нем здания и сооружения, механизмы, конструкции, приборы и иные объекты, относящиеся к нему, равно как и любые объекты, связанные с Тоннелем;

(b) проверять документацию и иные сведения в связи с исполнением Концессионером обязательств по настоящему Концессионному соглашению; и

(c) самостоятельно измерять любые показатели Эксплуатации, включая интенсивность движения в Тоннеле.

Порядок проведения мониторинга и проверки

53.2. Концедент и каждое уполномоченное им лицо обязаны предоставить надлежащее предварительное уведомление о намерении провести мониторинг или проверку, которые должны осуществляться в соответствии с настоящей частью I (Информация, Отчетность, Мониторинг и Проверка).

53.3. Концедент и уполномоченные им лица обязаны осуществлять свои права, предусмотренные п. 53.1 таким образом, чтобы не препятствовать исполнению Концессионером своих обязательств из Концессионного соглашения.

54. Доступ на Участок

54.1. Концессионер обязан обеспечить беспрепятственный доступ Концеденту и уполномоченным им лицам, а также Инженеру на любую часть Участка и на любой иной объект проведения связанных с Проектом работ, равно как и к документации и к иным сведениям в связи с исполнением Концессионером обязательств по настоящему Концессионному соглашению.

54.2. Концессионер обязуется предоставить Концеденту помещения под офисы и оборудование на Участке, а также офисы в местах осуществления работ Концессионера и Лиц, относящихся к Концессионеру, разумно необходимые для осуществления мониторинга и проверок в соответствии с п. 55.

55. Мониторинг и проверка Строительства и Эксплуатации

Характер мониторинга и проверки

55.1. Концедент и уполномоченные им лица в случае необходимости производят следующие ревизии и проверки, а именно:

(a) ежемесячные, ежеквартальные и ежегодные проверки на основе отчетов и планов, предоставленных Концессионером Концеденту в соответствии с приложением 7 (Отчетность) к Концессионному соглашению;

(b) еженедельные, ежемесячные, ежеквартальные и ежегодные проверки материальных аспектов Проекта;

(c) выборочные проверки и ревизии всех аспектов Проекта; и

(d) проверки мер по устранению недостатков и последствий нарушений, а также несоответствий с требованиями Руководства по охране здоровья и труда при строительстве, Руководств по контролю качества, Программ обслуживания, Правил эксплуатации и технического обслуживания,

при условии, что при проведении таких проверок и ревизий Концедент или любое лицо, уполномоченное им, не должны препятствовать осуществлению Концессионером Строительства и(или) Эксплуатации.

Порядок проверки и ревизии

55.2. Концедент обязан предоставить Концессионеру возможность присутствовать на любой проверке и ревизии, которые Концедент намеревается провести согласно п. 55.1, путем направления Концессионеру (i) уведомления за 5 (пять) Рабочих дней в отношении ежемесячных проверок, и (ii) уведомления за 48 (сорок восемь) часов в отношении еженедельных инспекций; (в том числе - сведения, идентифицирующие лиц, проводящих такую проверку, цели и объеме проверки).

Расходы на осуществление проверки и ревизии

55.3. Расходы на осуществление проверки, указанной в п. 55.1, оплачиваются Концедентом, за исключением случаев, когда результатами проверки доказано, что Концессионер нарушил соответствующие обязательства по настоящему Концессионному соглашению. В этом случае Концессионер обязан компенсировать расходы Концедента.

Результаты проверок и ревизий

55.4. По результатам проверки или ревизии Концедентом составляется акт о результатах проверки, который должен быть подписан полномочными представителями Концедента и Концессионера. Если Концессионер (уполномоченное им лицо) отказывается от подписания акта по результатам проверки или, будучи надлежащим образом извещенным о проведении проверки в соответствии с п. 55.2, не участвовал в ее проведении, то составляется односторонний акт с указанием причины составления одностороннего акта по результатам проверки; односторонний акт подписывается Концедентом, при этом если Концессионер отказался от подписания акта по результатам проверки, считается, что Концессионер согласен с указанным актом. Концессионер не вправе оспаривать акт по результатам проверки, который он отказался подписывать, или акт, по результатам проверки в которой Концессионер не участвовал, будучи надлежащим образом извещенным о проведении такой проверки в соответствии с п. 55.2 (односторонний Акт).

55.5. Если Концедент полагает, что Подрядчик нарушил, нарушает или будет нарушать настоящее Концессионное соглашение, то он должен незамедлительно сообщить об этом Концессионеру, с обоснованием причин таких выводов.

55.6. С учетом положений п. 55.4, если Концессионер не согласен с результатами проверки или ревизии, он вправе передать вопрос в Совместную комиссию для решения согласно Порядку разрешения споров в разумный срок с момента получения результатов проверки или ревизии.

55.7. В той мере, в которой Концессионер не оспаривает заключения любой проверки или ревизии, осуществленной Концедентом согласно настоящему п. 55, или возражения Концедента признаны обоснованными в ходе осуществления Порядка разрешения споров, Концессионер обязан устранить все нарушения, выявленные в результате проверки и(или) ревизии, в возможно короткий срок и уведомить Концедента об окончании таких работ.

Лабораторные испытания во время Строительства

55.8. Без ущерба для положений, предусмотренных п. 55, во время Строительства, если по обоснованному мнению Концедента, Строительство не соответствует требованиям настоящего Концессионного соглашения, Действующего законодательства и Положительной практики, Концедент вправе осуществлять независимые лабораторные испытания, касающиеся любой части Строительства.

55.9. Концедент обязуется уведомить Концессионера о своем намерении произвести лабораторные испытания не менее чем за 2 (два) Рабочих дня до начала испытаний.

55.10. Концессионер обязан обеспечить участие Подрядчика в осуществлении лабораторных испытаний, проводимых Концедентом и(или) его уполномоченной независимой лабораторией, на территории проведения строительных работ.

55.11. При проведении испытаний Концедент и(или) его уполномоченная лаборатория обязаны не препятствовать осуществлению Строительства и не задерживать его осуществление за счет проведения испытаний.

55.12. Концессионер обязуется предоставить Концеденту список всех запланированных испытаний (и информировать Концедента обо всех планируемых в будущем испытаниях) в разумный срок перед осуществлением испытаний и обязуется обеспечить доступ Концеденту с тем, чтобы он мог присутствовать на испытаниях Концессионера и производить свои испытания совместно с испытаниями Концессионера, если он изъявит на то свое желание.

55.13. Если результаты испытаний свидетельствуют о нарушениях, недостатках или ухудшении качества Строительства и Концедент уведомляет об этом Концессионера, требуя немедленного устранения таких нарушений, то:

(a) применяются пп. 55.5 - 55.7; и

(b) все издержки, связанные с испытаниями уполномоченной независимой лаборатории, несет Концессионер.

56. Информация

Уведомление об обстоятельствах, которые могут повлиять на исполнение

56.1. Каждая из Сторон обязуется незамедлительно информировать другую Сторону:

(a) о любых ставших известными Стороне обстоятельствах, которые могут:

(i) неблагоприятно отразиться на возможности другой Стороны исполнить свои обязательства по настоящему Концессионному соглашению, или

(ii) ограничить осуществление ее прав по настоящему Концессионному соглашению, или

(iii) привести к прекращению настоящего Концессионного соглашения; и

(b) о каком-либо фактическом или возможном нарушении такой Стороной или другой Стороной обязательств по Концессионному соглашению.

56.2. Любое уведомление, предоставленное в соответствии с п. 56.1, должно содержать описание:

(a) соответствующих обстоятельств или случая;

(b) причины соответствующего обстоятельства или случая, если известны;

(c) возможных и наступивших последствий соответствующих обстоятельств и случая, включая отсылку к соответствующим положениям настоящего Концессионного соглашения; и

(d) мер, которые необходимо предпринять чтобы исправить соответствующие обстоятельства или случай.

56.3. Сторона, получившая уведомление в соответствии с п. 56.1, обязана в течение 5 (пяти) Рабочих дней со дня получения уведомления предоставить аргументированный письменный ответ о согласии либо несогласии с информацией, содержащейся в уведомлении, направленном в соответствии с п. 56.1.

56.4. Во избежание сомнений предоставление ответа в соответствии с п. 56.3 либо непредоставление такого ответа не означают признания, либо ответственности, либо вины соответствующей Стороны.

56.5. В случае изменения состава управляющих органов Концессионера, в частности, состава совета директоров, правления или единоличного исполнительного органа, Концессионер обязан в разумно короткий срок, в любом случае не превышающий 3 (трех) Рабочих дней после принятия такого решения, направить Концеденту уведомление о таком изменении с приложением подтверждающей документации.

57. Отчетность

57.1. Концессионер обязуется предоставить Концеденту Отчеты, предусмотренные приложением 7 (Отчетность) к Концессионному соглашению. Порядок, сроки и форма предоставления Отчетности устанавливаются приложением 7 (Отчетность) к Концессионному соглашению.

Часть J: Ответственность и иски третьих лиц

58. Ответственность

Возмещение убытков

58.1. Концессионер должен по требованию возместить Концеденту и каждому Лицу, относящемуся к Концеденту, суммы:

(a) любых убытков, ущерба или расходов, понесенных вследствие недолжного исполнения или неисполнения Концессионером своих обязательств согласно настоящему Концессионному соглашению; и

(b) в связи со смертью или причинением личного вреда, а также убытками или ущербом, нанесенным имуществу любого лица (включая имущество, принадлежащее Концеденту и(или) Лицу, относящемуся к Концеденту, или за которое Концедент несет ответственность) и включая любые убытки третьих лиц, понесенные как прямое следствие недолжного исполнения или неисполнения Концессионером своих обязательств по настоящем Концессионному соглашению,

Возмещаемые убытки

58.2. За исключением случаев умышленного нарушения Концессионером своих обязательств по настоящему Концессионному соглашению размер Возмещаемых убытков ограничивается понесенным реальным ущербом, затратами, понесенными вследствие наступления ответственности, расходами или убытками, наступившие в результате действия п. 58.1 и при условии, что они были понесены разумно. В случае умышленного нарушения Концессионером своих обязательств по настоящему Концессионному соглашению, Концессионер, помимо компенсации реального ущерба, обязуется компенсировать Концеденту упущенную выгоду.

58.3. Во избежание сомнений право Концедента на возмещение ущерба не прекращается и не приостанавливается, если Концессионер умышленно нарушил свои обязанности по настоящему Концессионному соглашению.

Обязанность снижения Возмещаемых убытков

58.4. Концедент обязан приложить разумные усилия для снижения размера Возмещаемых убытков.

58.5. Ответственность Концессионера не наступает в соответствии с настоящим п. 58, если и в той мере, в которой соответствующее исполнение или неисполнение Концессионного соглашения и(или) причинение Возмещаемых убытков стало следствием Особого обстоятельства или Обстоятельства непреодолимой силы, за исключением случаев, установленных пп. 49.14 и 51.11.

Сумма Возмещаемых убытков

58.6. Концедент обязан направить уведомление Концессионеру, содержащее его оценку и расчет суммы, которую он требует в соответствии с п. 58.

58.7. В течение 20 (двадцати) Рабочих дней с момента вручения уведомления в соответствии с п. 58.6 Концессионер обязан направить ответ, принимает он или нет такой расчет.

58.8. В случае если Концессионер соглашается с расчетом, изложенным в уведомлении Концедента, Концессионер обязан выплатить сумму, указанную в уведомлении Концедента, в течение 30 (тридцати) Рабочих Дней с даты получения уведомления, направленного в соответствии с п. 58.6, если иное явно не вытекает из соглашения Сторон.

58.9. В случае если Концессионер не соглашается с расчетом или не отвечает на уведомление Концедента, врученное в соответствии с п. 58.6, Стороны должны встретиться с целью определения расчета в течение не более чем 30 (тридцати) Рабочих дней с даты получения уведомления, направленного в соответствии с п. 58.6, и принять решение относительно размера Возмещаемых убытков.

58.10. Если Стороны не смогли прийти к согласию в отношении расчета суммы Возмещаемых убытков в течение 30 (тридцати) Рабочих дней с момента вручения Концессионером уведомления либо в случае отказа от встречи согласно п. 58.9, каждая из Сторон вправе передать вопрос в качестве Спора на разрешение в соответствии с Порядком разрешения споров.

59. Требования третьих лиц

59.1. Концедент должен возместить Концессионеру все взысканные суммы требований третьих лиц, основанных на событиях или бездействии или любых иных обстоятельствах, связанных с нарушениями законодательства при проведении Конкурса до Даты подачи Конкурсного предложения или после Даты подачи Конкурсного предложения, но до Даты заключения концессионного соглашения, кроме случаев, когда такие требования вызваны халатностью или бездействием со стороны Концессионера, любого Инвестора (или его Аффилированных лиц) или любого Лица, относящегося к Концессионеру.

59.2. Если третье лицо, в том числе являющееся стороной любого Договора по проекту, предъявляет требования или подает исковое заявление, в отношении какой-либо из Сторон, и эта сторона (далее - "Сторона, претендующая на возмещение"), полагает себя вправе требовать выплаты компенсации от другой Стороны (далее - "Возмещающая сторона") в соответствии с п. 58.1 применительно к Концессионеру и п. 59.1 применительно к Концеденту, подлежат применению следующие положения:

(a) В случае предъявления претензии Стороне, претендующей на возмещение, Сторона, претендующая на возмещение, обязуется немедленно направить Возмещающей стороне письменное уведомление с указанием факта, в отношении которого она требует возмещения (а также с изложением существа заявляемого требования и, если это возможно, размера взыскиваемого возмещения); обсудить с Возмещающей стороной и, по возможности, с третьей стороной, такое требование в целях мирного урегулирования возникшего спора, а также о возможном размере компенсации, выплачиваемой третьей стороне. В случае если Стороны и третья сторона не придут к согласию относительно мирного урегулирования возникшего спора и(или) Возмещающая сторона посчитает требование, предъявляемое третьей стороной, необоснованным, то применяются положения п. 59.2(c);

(b) В случае если требование, предъявляемое третьей стороной, стало предметом судебного разбирательства (в случае подачи и принятия судом надлежащей юрисдикции искового заявления), Сторона, претендующая на возмещение, должна привлечь Возмещающую сторону к участию в деле в качестве третьей стороны и направить такое уведомление в течение времени, достаточного для того, чтобы Возмещающая сторона имела возможность возражать против такого судебного разбирательства до вынесения судом первой инстанции решения по делу;

(c) Сторона, претендующая на возмещение, предъявляет иск и возбуждает дело, а также предоставляет такую информацию и оказывает такое содействие, которое Возмещающая сторона либо ее страховщики вправе обоснованно запросить в целях оспаривания требования или возражения против него, его обжалования, заключения соглашения по нему, его смягчения либо принудительного осуществления прав Стороны, требующей возмещения, или его страховщиков в отношении любого другого лица (иного, чем Возмещающая сторона) в связи с таким требованием;

(d) В случае невозможности привлечь к участию в деле в качестве третьей стороны Возмещающую сторону в соответствии с п. 59.2(c), Сторона, претендующая на возмещение, привлекает профессиональных консультантов, утвержденных ею по предложению Возмещающей стороны либо ее страховщиков (при этом не допускается необоснованная задержка или промедление в таком утверждении), а также, по требованию Возмещающей стороны или ее страховщиков и при условии согласия Стороны, претендующей на возмещение (при этом не допускается необоснованная задержка или промедление в предоставлении такого согласия), предоставляет Возмещающей стороне или ее страховщикам исключительное право на ведение судебного разбирательства; и

(e) Если Возмещающая сторона осуществляет ведение судебного процесса или переговоров в связи с требованием, Возмещающая сторона должна незамедлительно предпринять все надлежащие меры для того, чтобы в результате какого-либо действия (бездействие) в связи с требованием не допустить причинения ущерба деловым интересам Стороны, претендующей на возмещение.

59.3. Во избежание сомнений к возмещению, указанному в п. 59.1, относятся также все расходы, разумно понесенные Стороной, претендующей на возмещение, в связи с осуществлением своих прав в соответствии с настоящим п. 59.

59.4. Возмещающая сторона должна участвовать в любом судебном споре или разбирательстве, указанном в п. 59.1, за свой счет в целях защиты своих интересов, в том числе в качестве третьей стороны, и контролировать сторону ответчика в таком судебном разбирательстве. Возмещающая сторона сохраняет право на оспаривание требования о возмещении со Стороны, претендующей на возмещение, в том числе на основании того, что такие иски третьих лиц были поданы ими недобросовестно, в частности, исключительно с целью получения возмещения.

59.5. Несвоевременное или ненадлежащее уведомление Возмещающей стороны о предъявлении требования или искового заявления согласно п. 59.1, равно как и несоблюдение, ненадлежащее соблюдение процедуры, установленной п. 59.2, лишает Сторону, претендующую на возмещение, права требовать выплаты каких-либо компенсаций от Возмещающей стороны в связи с уплатой третьим лицам сумм возмещения.

60. Ограничение ответственности Концессионера

60.1. За исключением случаев, прямо оговоренных в настоящем Концессионном соглашении, ни Концессионер, ни какие-либо Лица, относящиеся к Концессионеру, равно как и советники и/или консультанты кого-либо из них, не несут ни явной, ни подразумеваемой ответственности перед Концедентом.

Часть K: Прекращение Концессионного соглашения

61. Основания прекращения Концессионного соглашения

61.1. Концессионное соглашение прекращается:

(a) в Дату истечения срока действия концессионного соглашения; или

(b) до Даты истечения срока действия концессионного соглашения по соглашению сторон:

(i) по дополнительному соглашению Сторон;

(ii) по заявлению Концедента по какому-либо из оснований, предусмотренных пп. 61.2, 61.4 или 61.5; или

(iii) по заявлению Концессионера по какому-либо из оснований, предусмотренных пп. 61.3 или 61.5,

при этом согласие обеих Сторон на досрочное прекращение Концессионного соглашения в случаях, указанных в пп. 60.1(b)(ii) и 60.1(b)(iii) выше, считается полученным при заключении настоящего Концессионного соглашения и дополнительного согласия Стороны или вынесения судебного (арбитражного) решения для такого досрочного прекращения не требуется.

Прекращение по основаниям, относящимся к Концессионеру

61.2. Основаниями прекращения Концессионного соглашения по заявлению Концедента являются следующие обстоятельства (каждое из которых является Основанием прекращения концессионера):

(a) если Концессионер не представил свою Проектную документацию Инженеру в течение шести (6) месяцев с Даты заключения концессионного соглашения для получения одобрения со стороны Инженера;

(b) если Инженер отклоняет всю или какую-либо часть Проектной документации по какому-либо одному или нескольких основаниям, предусмотренным п. 12.6;

(c) если Инженер определяет, что, не давая одобрения Проектной документации в течение восьми (8) месяцев после одобрения Проектной документации Инженером, Государственная экспертиза действовала законно и обоснованно; или

(d) в соответствии с п. 61.3(b), если Концессионер не представляет документального подтверждения достижения Финансового закрытия в соответствии с п. 13.1.

(e) принятие компетентным судом:

(i) к рассмотрению дела о признании Концессионера банкротом (несостоятельным), за исключением случаев, когда возбуждение такого дела оспорено Концессионером в судебном порядке; или

(ii) решения о признании Концессионера банкротом (несостоятельным) или его ликвидации;

(f) Концессионером не выполнены условия начала Строительства, за выполнение которых отвечает Концессионер, в течение 22 (двадцати двух) месяцев с Даты заключения концессионного соглашения или в течение 6 (шести) месяцев после одобрения Проектной документации Государственной экспертизой;

(g) без предварительного согласия Концедента начат процесс реорганизации или ликвидации Концессионера;

(h) Строительство не начато в течение 30 (тридцати) дней со дня утверждения Концедентом Отчета по Форме 1 к приложению 7 (Отчетность);

(i) Концессионер не получил Разрешение на ввод в эксплуатацию до Окончательного срока завершения строительства;

(j) Концессионер не осуществляет:

(i) Строительство в течение более 30 (тридцати) Рабочих дней подряд; или

(ii) Эксплуатацию в течение 3 (трех) дней подряд после Даты начала эксплуатации;

(k) при ведении Строительства Концессионер допускает существенные нарушения Действующего законодательства и(или) Требований исполнения;

(l) если при осуществлении Эксплуатации Концессионер:

(i) в существенной степени и часто нарушает Требования исполнения и Концессионер не исправляет такое нарушение в течение 60 (шестидесяти) Рабочих дней с даты получения уведомления от Концедента;

(ii) получает:

(A) в каком-либо Квартале - 1000 Штрафных очков в результате Вычета исполнения;

(B) за любые три последовательных Квартала:

(I) 500000 Штрафных очков в результате Вычетов за эксплуатационную готовность; либо

(II) 2500 Штрафных очков в результате Вычетов исполнения

(C) за любые четыре Квартала из любых четырех последовательных Кварталов - 600000 Штрафных очков в результате Вычетов за эксплуатационную готовность; или

(D) за любые шесть Кварталов из любых шести последовательных Кварталов - 700000 Штрафных очков в результате Вычетов за эксплуатационную готовность;

(iii) существенно нарушает Действующее законодательство и(или) Требования исполнения;

(m) Концессионер не выплачивает Концеденту (или, где применимо, Государственной управляющей компании) сумму, превышающую 25000000 (двадцать пять миллионов) Рублей (с индексацией) в течение 90 (девяноста) дней с момента наступления выплаты самой последней части такой суммы в соответствии с настоящим Концессионным соглашением и(или) Договором аренды земельных участков, и при условии, что такой платеж не оспаривается в соответствии с Порядком разрешения споров, и такой Спор инициирован добросовестно;

(n) Концессионер передал свои права и(или) обязанности по Концессионному соглашению третьему лицу без предварительного согласия Концедента (за исключением случаев, предусмотренных Прямым соглашением с финансирующими организациями);

(o) без предварительного согласия Концедента до момента истечения трехлетнего срока с Даты начала эксплуатации:

(i) был изменен список акционеров (участников) Концессионера или их доли в уставном капитале Концессионера, за исключением случаев, предусмотренных в п. 78.7;

(ii) был изменен список контрагентов, заявивших о готовности принимать участие в Проекте и подтвердивших такую готовность посредством заключения предварительного или иного договора между собой, который был включен в Конкурсное Предложение или от того, что был впоследствии одобрен Концедентом;

(iii) акции (доли в уставном капитале) Концессионера были отчуждены, переданы в залог или иным образом обременены в пользу третьего лица, за исключением случаев, указанных в Основных соглашениях о финансировании;

(iv) в уставные и(или) учредительные документы Концессионера внесены какие-либо существенные изменения, дающие Концеденту разумные основания полагать, что такое изменение может существенным образом затронуть права Концедента или возможности Концессионера выполнять обязательства по настоящему Концессионному соглашению;

(p) в случае если без предварительного письменного согласия Концедента любой Договор по проекту признан недействительным, прекращен или существенно изменен;

(q) Концессионер существенно нарушает п. 10.1 или какие-либо требования приложения 10 (Необходимое страховое покрытие);

(r) Договор аренды земельных участков прекращен в результате нарушения Концессионера;

(s) в результате каких-либо действий или бездействия Концессионера прекращаются права Концессионера на Участок недр, Участки акватории и/или любой Дополнительный земельный участок, которые необходимы для выполнения обязательств Концессионера по настоящему Концессионному соглашению; или

(t) Концессионер не исполняет решение арбитража в течение более 180 (ста восьмидесяти) дней со дня вступления такого решения в силу,

при условии, что случаи нарушения обязательств, указанные в настоящем п. 61.2, не могут служить основаниями для прекращения настоящего Концессионного соглашения Концедентом, в тех случаях, когда их наступление вызвано Особым обстоятельством или Обстоятельством непреодолимой силы и на них распространяются положения ст. 49 или ст. 51, в зависимости от обстоятельств, или являются следствием нарушения обязанностей Концедента по Концессионному соглашению.

Прекращение по основаниям, относящимся к Концеденту либо по воле Концедента

61.3. Основаниями прекращения Концессионного соглашения по заявлению Концессионера являются следующее:

(a) недостижение Концессионером Финансового закрытия было обусловлено каким-либо существенным нарушением со стороны Концедента своих обязательств по настоящему Концессионному соглашению;

(b) нарушение Концедентом каких-либо из своих обязательств из Концессионного соглашения, если такое нарушение делает невозможным для Концессионера выполнить свои обязательства по данному Концессионному соглашению;

(c) в течение 90 (девяноста) дней со дня наступления соответствующего срока Концессионер не получает от Концедента причитающиеся ему по настоящему Концессионному соглашению денежные средства в сумме, превышающей в совокупности 250000000 (двести пятьдесят миллионов) Рублей (с индексацией), и при условии, что такой платеж не оспаривается в соответствии с Порядком разрешения споров, и такой Спор инициирован добросовестно;

(d) Концедент не исполняет арбитражное решение в течение более 180 (ста восьмидесяти) дней со дня его вступления в силу; или

(e) имеет место полная или частичная национализация прав Концессионера и всего или существенной части его имущества по Концессионному соглашению.

61.4. Концессионное соглашение может быть прекращено по письменному заявлению Концедента в любое время в отсутствие оснований или ссылки на случаи нарушения обязательств, предусмотренных п. 61.2, при условии принятия Концедентом обязательства о предоставлении компенсации за это прекращение в соответствии с п. 65.

Прекращение в связи с Обстоятельствами непреодолимой силы, отказом в предоставлении одобрения со стороны Государственной экспертизы и недостижением Финансового закрытия

61.5. Концессионное соглашение прекращается по заявлению любой Стороны, если:

(a) если Инженер на основании п. 12.17 заключает, что, отклонив представленную в соответствии с п. 12.15 Проектную документацию, Государственная экспертиза действовала незаконно или необоснованно;

(b) вследствие возникновения ситуации, изложенной в п. 13.3(b), Концессионер не достигает Финансового закрытия;

(c) в результате действия Обстоятельства непреодолимой силы предварительные условия начала Строительства не выполнены в течение 22 (двадцати двух) месяцев после Даты заключения концессионного соглашения;

(d) Обстоятельство непреодолимой силы препятствует исполнению каждой из Сторон обязательств по данному Концессионному соглашению в течение более 180 (ста восьмидесяти) дней и(или) несколько Обстоятельств непреодолимой силы препятствуют исполнению Концессионного соглашения в общей сложности в течение 180 (ста восьмидесяти) дней в течение одного года, и Стороны, действуя в соответствии с пп. 51.5 и 51.6, не пришли к соглашению относительно продолжения исполнения Концессионного соглашения.

61.6. Если любая из Сторон решает реализовать свое право прекратить Концессионное соглашение по п. 61.5 такая Сторона обязана прежде всего вручить другой Стороне Уведомление о прекращении с требованием прекратить настоящее Концессионное соглашение вследствие наступления Обстоятельства непреодолимой силы. Заявление о прекращении, врученное в соответствии с настоящим п. 61.6, должно содержать предполагаемую дату прекращения, которая должна наступить не ранее чем спустя 60 (шестьдесят) Рабочих дней после даты Заявления о прекращении. Стороны должны действовать добросовестно и разумно, прилагая все усилия к тому, чтобы согласовать приемлемые условия дальнейшего исполнения настоящего Концессионного соглашения и предотвратить его прекращение.

61.7. Если Стороны не достигли согласия в соответствии с п. 61.6 в отношении порядка продолжения исполнения настоящего Концессионного соглашения в течение 30 (тридцати) Рабочих дней после даты вручения уведомления любой Стороне согласно такой статье, то любая Сторона вправе вручить другой Стороне Заявление о прекращении согласно п. 62.1.

Прекращение по соглашению Сторон

61.8. Настоящее Концессионное соглашение может быть прекращено до Даты прекращения действия концессионного соглашения по соглашению Сторон, совершенному в письменной форме в соответствии с п. 61.1(b)(i).

62. Порядок досрочного прекращения Концессионного соглашения

62.1. Сторона, намеревающаяся прекратить Концессионное соглашение в соответствии с п. 61, направляет другой Стороне письменное уведомление с требованием прекратить настоящее Концессионное соглашение (далее - "Заявление о прекращении").

62.2. Если Заявление о прекращении вручено Концессионеру по любым основаниям, предусмотренным п. 61.2 (кроме п. 61.2(e), когда подлежит применению п. 62.8), то в Заявлении о прекращении должен быть указан разумный срок для устранения Концессионером основания для прекращения. Такой разумный срок определяется Концедентом исходя из конкретных обстоятельств, но не может составлять менее 30 (тридцати) дней.

62.3. Если Заявление о прекращении вручено Концессионеру по причинам, изложенным в пп. 61.2(i), 61.2(j), 61.2(k), 61.2(l)(ii), 61.2(l)(iii) или 61.2(n), Концессионер вправе в течение 20 (двадцати) Рабочих дней после получения Заявления о прекращении, предоставить Концеденту и Инженеру план устранения соответствующих нарушений для изучения (далее - "План устранения нарушений"). Во избежание сомнений Концедент изучает План устранения нарушений в отношении всех вопросов, за исключением вопросов технического характера; которые будут изучаться Инженером.

62.4. В течение 15 (пятнадцати) рабочих дней со дня получения Плана устранения нарушений:

(a) если Концедент не уведомит Концессионера об утверждении или отклонении Плана устранения нарушений, вопрос будет рассматриваться как Спор, подлежащий разрешению в соответствии с Порядком разрешения споров;

(b) если Инженер не уведомляет Концессионера о даче им одобрения или об отклонении им Плана устранения нарушений, Концессионер имеет право вручить Концеденту уведомление в соответствии с п. 77.5;

(c) Концедент и/или, в зависимости от обстоятельств, Инженер вправе предложить Концессионеру альтернативный план устранения нарушений (далее - "Альтернативный план устранения нарушений").

62.5. В течение 15 (пятнадцати) Рабочих дней с даты получения Альтернативного плана устранения нарушений:

(a) Концессионер должен уведомить Концедента и Инженера о том, утверждает ли он Альтернативный план устранения нарушений или отклоняет его, в случае отклонения - с указанием причин такого отклонения, и в этом случае Концедент вправе вручить Заявление о прекращении Концессионеру; или

(b) Если Концессионер не уведомляет Концедента и Инженера об одобрении или отклонении Альтернативного плана устранения нарушений, такой план считается отклоненным Концессионером.

62.6. Если Концессионер устраняет основание прекращения Концессионного соглашения в течение срока, указанного в Заявлении о прекращении, врученном в соответствии с п. 62.2, или если Концессионер реализует План устранения нарушений или Альтернативный план устранения нарушений, то Заявление о прекращении считается отозванным, и исполнение Концессионного соглашения должно быть продолжено в соответствии с Планом устранения нарушений или Альтернативным планом устранения нарушений.

62.7. Если основание прекращения не устранено в срок, указанный в Заявлении о прекращении, врученном согласно п. 62.2, или если План устранения нарушений, или Альтернативный план устранения нарушений, не осуществлен, то настоящее Концессионное соглашение может быть прекращено Концедентом после вручения Заявления о прекращении Концессионеру с указанием, что основанием для прекращения является неисполнение Плана устранения нарушения или Альтернативного плана устранения нарушения.

62.8. Если иное не указано в Заявлении о прекращении, настоящее Концессионное соглашение должно быть прекращено спустя 10 (десять) Рабочих дней со дня вручения Заявления о прекращении любой Стороне согласно п. 62.1 или п. 62.7 (в зависимости от обстоятельств).

62.9. Если Стороны одновременно направили друг другу Заявление о прекращении по разным основаниям, и ни одно из этих Заявлений о прекращении не отозвано в течение 5 (пяти) Рабочих дней с даты вручения Заявления о прекращении, то считается, что между Сторонами возник Спор, подлежащий разрешению в Порядке разрешения споров. Для целей настоящего пункта считается, что Заявления о прекращении направлены одновременно, если это сделано в один и тот же день.

62.10. В случае возникновения Спора между Сторонами согласно п. 62.9 или какого-либо иного Спора в связи с досрочным прекращением настоящего Концессионного соглашения согласно настоящему п. 62, каждая Сторона обязана нести бремя доказывания при утверждении, что другая Сторона не исполняет обязательства по настоящему Концессионному соглашению, если только такой случай не предусмотрен Действующим законодательством или настоящим Концессионным соглашением.

63. Последствия прекращения Концессионного соглашения

63.1. В случае прекращения Концессионного соглашения на Дату прекращения действия концессионного соглашения и без ущерба для каких-либо прав Сторон по настоящему Концессионному соглашению:

(a) Настоящее Концессионное соглашение прекращает действовать за исключением пп. 70 - 71;

(b) Права Концессионера на Земельные участки и объекты недвижимого имущества, расположенные на Земельных участках, прекращаются, и Договор аренды земельных участков прекращает действовать; и

(c) Концессионер обязан передать Концеденту права и имущество в размере и порядке, установленных п. 70, и

(d) Концедент имеет право предъявить требование по Банковской гарантии исполнения обязательств по Концессионному соглашению в соответствии с ее положениями.

Компенсация при прекращении Концессионного соглашения

63.2. Если Дата прекращения действия концессионного соглашения приходится на дату, предшествующую Дате истечения срока действия концессионного соглашения, в состав компенсации, выплачиваемой Концедентом Концессионеру, могут входить (в зависимости от основания прекращения, согласно положениям, подробно изложенным в пп. 65 - 68):

(a) расходы, которые Концессионер необходимо, обоснованно и в надлежащем порядке понес в процессе подготовки Проектной документации и по которым он представляет Концеденту полное документальное подтверждение, в совокупности не превышающие сумму в триста пятьдесят миллионов (350000000) Рублей;

(b) расходы, которые Концессионер необходимо, обоснованно и в надлежащем порядке понес в процессе подготовки Проектной документации и по которым он представляет Концеденту полное документальное подтверждение, при условии, что сумма выплаты ни при каких обстоятельствах не превысит сто миллионов (100000000) Рублей;

(c) расходы, которые Концессионер необходимо, обоснованно и в надлежащем порядке понес непосредственно в результате прекращения настоящего Концессионного соглашения (за вычетом любых сумм, причитающихся Концессионеру с Подрядчика, Оператора или любых иных субподрядчиков по Договорам по проекту), но только в той степени, в которой:

(i) расходы понесены в связи с Проектом и для цели достижения Финансового закрытия, включая:

(A) любые выплаты, произведенные в отношении любых заказанных материалов или товаров или размещенных контрактов, которые не могут быть отменены без понесения таких убытков;

(B) расходы в связи с прекращением деятельности, включая расходы на перемещение оборудования, используемого в связи с Проектом; и

(C) выходные пособия работникам Концессионера, которые были или будут выплачены Концессионером непосредственно в результате прекращения настоящего Концессионного соглашения, при условии, что такая сумма не должна превышать сумму средневзвешенного дохода за 3 (три) месяца для каждого такого работника (определяемого на основе размера заработной платы соответствующего работника за последние 12 (двенадцать) месяцев, предшествующих Дате прекращения), работающего в штате Концессионера на Дату прекращения;

(ii) расходы понесены по Договорам по проекту, заключенным в соответствии с настоящим Концессионным соглашением на справедливых рыночных условиях (то есть на таких условиях, которые в условиях конкуренции обычно используются в отношении аналогичных по предмету договоров); и

(iii) Концессионер и соответствующий подрядчик каждый в отдельности предпринял разумные усилия для уменьшения расходов;

(d) Сумма Основного долга, включающая:

(iii) все начисленные и непогашенные суммы основного долга и процентов (в том числе проценты за просроченный платеж в той части, в которой такие проценты за просроченный платеж начислены до Даты прекращения действия концессионного соглашения как непосредственный результат осуществления платежа Концедентом в более позднюю дату, чем срок платежа такой суммы согласно настоящему Концессионному соглашению или в результате неисполнения обязательств со стороны Концедента), в каждом случае причитающиеся с Концессионера в пользу Основных финансирующих организаций согласно Основным соглашениям о финансировании на Дату прекращения действия концессионного соглашения; и

(iv) все суммы непогашенной основной суммы и начисленных по ней процентов, в каждом случае по состоянию на Дату прекращения, со стороны Концессионера в пользу Промежуточных кредиторов в соответствии с Договорами о промежуточном финансировании; и

все иные суммы, включая расходы, связанные с досрочным прекращением договоренностей о хеджировании процентных ставок и иные расходы в связи с изменениями сроков, подлежащие уплате Концессионером в пользу Основных финансирующих организаций согласно Основным соглашениям о финансировании, и Субординированным кредиторам в соответствии с Соглашениями о субординированном финансировании за исключением случаев, когда Основные финансирующие организации и/или Субординированные кредиторы (в соответствующем случае) не использовали разумно существующую возможность по снижению таких расходов;

за вычетом совокупной суммы (если такая сумма является положительным числом) (без двойного учета применительно к расчету суммы Основного долга или сумм, указанных ниже):

(A) положительных остатков средств на любых банковских счетах Концессионера или открытых на его имя, на Дату прекращения действия концессионного соглашения,

(B) всех сумм, включая расходы, связанные с досрочным прекращением соглашений о хеджировании процентных ставок и валютных курсов, и иные расходы в связи с изменениями сроков, подлежащие уплате Основными финансирующими организациями в пользу Концессионера согласно Основным соглашениям о финансировании вследствие досрочного погашения непогашенных по ним сумм; и

(C) всех иных сумм, полученных Основными финансирующими организациями на Дату прекращения действия концессионного соглашения или после нее в связи с любыми компенсациями, подлежащими уплате Концедентом в пользу Концессионера вследствие принудительного исполнения любых других прав, которые они вправе иметь;

(e) [любые суммы непогашенного основного долга и процентов, начисленных на Дату прекращения действия концессионного соглашения по Соглашениям о субординированном финансировании (далее - "Субординированный долг");

(f) любые суммы денежных средств, внесенных в качестве вклада в уставный капитал Концессионера до Даты прекращения действия концессионного соглашения, за вычетом сумм, выплаченных в пользу Инвесторов в форме дивидендов или иного распределения прибыли;] <7>

--------------------------------

<7> Примечание для участников конкурса: Участники конкурса имеют право заменить подпункты (e) и (f) нижеприведенной версией при условии внесения соответствующих логически обоснованных изменений в пункты 65 и 66:

Любые суммы, приведенные в Финансовой модели, подлежащие уплате Концессионером Инвесторам с Даты прекращения, которые вкупе с: (i) дивидендами или иными распределениями, выплачиваемыми не позднее Даты прекращения; (ii) процентами или платежами по основной сумме, выплачиваемыми Концессионером по Соглашениям о субординированном финансировании не поздней Даты прекращения, составляют номинальную внутреннюю норму доходности на оплаченный уставный капитал и суммы, перечисленные по Соглашениям о субординированном финансировании, равную внутренней норме доходности на собственные средства согласно Финансовой модели по состоянию на Дату прекращения.

(g) размер убытков, понесенных Концессионером или которые будут обязательно обоснованно и надлежащим образом понесены Концессионером, как прямое следствие прекращения настоящего Концессионного соглашения (за вычетом любых сумм, причитающихся с Подрядчика, Оператора или иных контрагентов Концессионеру согласно Договорам по проекту), при условии, что:

(i) убытки понесены в связи с Проектом и применительно к оказанию услуг или завершению работ, в том числе:

(A) любые платежи, совершенные в счет любых заказанных материалов, или товаров, или размещенных контрактов, которые не могут быть аннулированы без возникновения таких убытков;

(B) любые расходы, понесенные в расчете на будущее предоставление услуг (выполнение работ);

(C) стоимость остановки подрядных работ, включая стоимость перемещения оборудования, используемого в связи с Проектом; и

(D) выходные пособия для работников Концессионера, которые были приняты на себя или будут обоснованно приняты на себя Концессионером как прямое следствие прекращения настоящего Концессионного соглашения, при условии, что такая сумма ограничена размером 3 (трех) среднемесячных заработков каждого такого работника (определенных исходя из размера заработной платы соответствующего работника за последние 12 (двенадцать) месяцев, предшествовавших Дате прекращения действия концессионного соглашения), состоящего в трудовых отношениях с Концессионером на Дату прекращения действия концессионного соглашения;

(E) платежи по НДС, которые Концессионер обязан производить непосредственно по причине прекращения действия прав Концессионера на Тоннель. Во избежание сомнений настоящая оговорка не распространяется на НДС, выплачиваемый Подрядчиком, Оператором или любыми иными лицами, нанятыми Концессионером для целей Строительства или Эксплуатации, или НДС, выплачиваемый Концессионером в связи с Пошлинами, в случае применения.

(ii) убытки понесены по Договорам по проекту, заключенным в соответствии с настоящим Концессионным соглашением на справедливых рыночных условиях (то есть на таких условиях, которые при сравнимых обстоятельствах обычно применяются в отношении аналогичного предмета каждого из договоров); и

(iii) Концессионер и соответствующий подрядчик приложили все разумные усилия для смягчения последствий убытков.

Исключительный характер средств правовой защиты

63.3. Компенсация, предусмотренная п. 64 - 70, является единственным средством правовой защиты, на которую вправе рассчитывать Концессионер после досрочного прекращения настоящего Концессионного соглашения.

64. Компенсация при прекращении по основаниям, относящимся к Концессионеру

64.1. Если настоящее Концессионное соглашение прекращается по какому-либо основанию вследствие причин, соотносящихся к Концессионеру, в соответствии с п. 61.2(a) или п. 61.2(b), или если Концессионное соглашение прекращается до Финансового закрытия или до одобрения Проектной документации Инженером в соответствии с п. 12.6 по какому-либо основанию вследствие причин, относящихся к Концессионеру, в соответствии с пп. 61.2(e), 61.2(f), 61.2(g), 61.2(o), 61.2(p), 61.2(q), 61.2(r), 61.2(s) или 61.2(t), Концессионер не получает никакой компенсации.

64.2. Если настоящее Концессионное соглашение прекращается по какому-либо основанию вследствие причин, относящихся к Концессионеру, в соответствии с п. 61.2(c) или п. 61.2(d), или если Концессионное соглашение прекращается до Финансового закрытия после одобрения Проектной документации Инженером в соответствии с п. 12.6 по какому-либо основанию вследствие причин, связанных с Концессионером, в соответствии с пп. 61.2(e), 61.2(f), 61.2(g), 61.2(o), 61.2(p), 61.2(q), 61.2(r), 61.2(s) или 61.2(t), Концедент выплачивает полную сумму компенсации, рассчитанную в соответствии с п. 63.2(b) за вычетом любой суммы Государственного финансирования строительства, уже выплаченной Концессионеру, а также за вычетом любых сумм, причитающихся с Концессионера в пользу Концедента. Во избежание сомнений Концедент имеет право произвести зачет взаимных требований или иного рода удержание из суммы, подлежащей уплате на основании настоящего пункта.

64.3. В случае прекращения Концессионного соглашения после Финансового закрытия по основаниям, относящимся к Концессионеру, в соответствии с п. 61.2, п. 61.2(e) - 61.2(t), Концедент выплачивает Концессионеру компенсацию в размере {90 (девяноста) процентов Суммы Основного долга} <8>; при этом Концедент не имеет права на осуществление зачета или вычета из суммы, подлежащей уплате в соответствии с настоящим п. 64.3.

--------------------------------

<8> Примечание для участников конкурса: В соответствии с пп. 3.16 - 3.18 Тома 3 Конкурсной документации участник конкурса имеет право указать другую сумму, которая не должна превышать сто процентов (100%) от Суммы Основного долга. Внесение других изменений в настоящий пункт 63.3 не допускается. С учетом этого данное условие подлежит уточнению при заключении Концессионного соглашения между Потенциальным Концессионером и Концедентом.

65. Компенсация при прекращении по основаниям, относящимся к Концеденту либо по воле Концедента

65.1. Если настоящее Концессионное соглашение прекращается по какому-либо основанию вследствие причин, связанных с Концедентом, или если Концессионное соглашение прекращается до одобрения Проектной документации Инженером согласно п. 12.6 по какому-либо основанию вследствие причин, связанных с Концедентом, в соответствии 61.3(b) - 61.3(e), Концедент выплачивает полную сумму компенсации, рассчитанную в соответствии с пп. 63.2(a) и 63.2(c), за вычетом любой суммы Государственного финансирования строительства, уже выплаченной Концессионеру, а также за вычетом любых сумм, причитающихся с Концессионера в пользу Концедента.

65.2. Если настоящее Концессионное соглашение прекращается после одобрения Проектной документации Инженером по какому-либо основанию вследствие причин, связанных с Концедентом, согласно пп. 61.3(a) - 61.3(e), Концедент выплачивает полную сумму компенсации, рассчитанную в соответствии с п. 63.2(b) и п. 63.2(c), за вычетом любой суммы Государственного финансирования строительства, уже выплаченной Концессионеру, а также за вычетом любых сумм, причитающихся с Концессионера в пользу Концедента.

65.3. В случае прекращения Концессионного соглашения после Финансового закрытия согласно пп. 61.3(b), 61.3(c), 61.3(d), 61.3(e) или п. 61.4, Концедент выплачивает в полном объеме компенсацию, рассчитанную согласно п. 63.2 за вычетом сумм, причитающихся Концеденту от Концессионера в соответствии с Договорами по проекту (за исключением случая, когда при вычете таких сумм общий объем компенсаций, рассчитанный в соответствии с п. 63.2, будет составлять сумму меньшую, чем сумма (i) Основного долга, (ii) Субординированного долга и (iii) суммы, указанной в п. 63.2(f) (в том объеме, в котором она не вычтена из Субординированного долга).

66. Компенсация при прекращении в связи с незаконным и необоснованным отказом Государственной экспертизы или в связи с Неблагоприятными макроэкономическими изменениями

66.1. Если настоящее Концессионное соглашение прекращается до Финансового закрытия согласно п. 61.5, Концедент выплачивает полную сумму компенсации, рассчитанную в соответствии с п. 63.2(b) и п. 63.2(d) за вычетом любой суммы Государственного финансирования строительства, уже выплаченной Концессионеру, а также за вычетом любых сумм, причитающихся с Концессионера в пользу Концедента.

66.2. В случае прекращения Концессионного соглашения после Финансового закрытия в соответствии с п. 61.5(c) или п. 61.5(d) Концедент выплачивает совокупную сумму:

(a) Основного долга;

(b) Субординированного долга;

(c) суммы, рассчитанной согласно п. 63.2(f) (с учетом суммы, вычитаемой при расчете Субординированного долга); и

(d) суммы, рассчитанной согласно п. 63.2(g),

("Сумма компенсации при прекращении не по вине сторон")

за вычетом любых сумм, причитающихся с Концессионера в пользу Концедента согласно Договорам по проекту, при этом Концедент имеет право на проведение зачета встречных требований или какого-либо удержания только из сумм, подлежащих уплате согласно п. 66.2(d).